問：兼職是否能算勞動關(guān)系？

 

答：案例中女大學(xué)生的遭遇令人扼腕嘆息。該案發(fā)生后，在網(wǎng)絡(luò)上引起了廣泛關(guān)注。不少網(wǎng)友在網(wǎng)絡(luò)上討論著這名女大學(xué)生的死亡是否屬于工傷？根據(jù)法律規(guī)定，工傷是以雙方存在勞動關(guān)系為前提的。因此，在討論是否屬于工傷之前，我們應(yīng)該先討論一下該女大學(xué)生與該公司之間是否存在勞動關(guān)系？

 

這個(gè)問題比較復(fù)雜，其中包含了兩層關(guān)系，其一是大學(xué)生實(shí)習(xí)是否屬于勞動關(guān)系？其二是兼職是否屬于勞動關(guān)系？對于第一個(gè)問題，根據(jù)《勞動保障部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第十二條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。”雖然近期有地區(qū)出現(xiàn)過判例判定大學(xué)生實(shí)習(xí)與實(shí)習(xí)單位之間存在勞動關(guān)系。但這只是個(gè)例，目前的主流觀點(diǎn)還是傾向于認(rèn)為大學(xué)生實(shí)習(xí)不屬于勞動關(guān)系。

 

至于第二個(gè)問題，在法律上并無“兼職”一說，與其最為接近的概念是“非全日制勞動關(guān)系”。根據(jù)《勞動合同法》第六十八條規(guī)定：“非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)的用工形式”。同時(shí)，如果是已經(jīng)存在正職工作的情況下，還在外另找“兼職”的情況，這個(gè)是被法律所默許的。因?yàn)楦鶕?jù)《勞動合同法》第三十九條第四款規(guī)定：“勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。”由此可以看出，只要職工的第二份工作不影響本職工作，或者在本職工作用人單位沒有提出異議的情況下，也是可以從事“兼職”的。

 

然而，值得注意的是，隨著互聯(lián)網(wǎng)的興起，出現(xiàn)了越來越多網(wǎng)絡(luò)型新興行業(yè)，甚至是自雇行業(yè)，其中，有些也被統(tǒng)稱為“兼職”。因此，“兼職”是否屬于勞動關(guān)系并不能一概而論。

 

問：如果在兼職中遭遇事故或者意外身亡，是否能算工傷？

 

答：正如上一個(gè)問題所述，“兼職”是否屬于勞動關(guān)系不能一概而論。如果該“兼職”行為不屬于勞動關(guān)系，那么在兼職過程中受傷就不屬于工傷。如果該“兼職行為”屬于非全日制勞動關(guān)系，那么勞動者在工作過程中發(fā)生了傷害事故或者身亡，就可以按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定。

 

原勞動和社會保障部發(fā)布的《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》（勞社部發(fā)［2003］12號）第十二條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。從事非全日制工作的勞動者發(fā)生工傷，依法享受工傷保險(xiǎn)待遇；被鑒定為傷殘5－10級的，經(jīng)勞動者與用人單位協(xié)商一致，可以一次性結(jié)算傷殘待遇及有關(guān)費(fèi)用。”因此，使用非全日制勞動者的用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動者繳納工傷保險(xiǎn)，予以保障其因工發(fā)生傷亡后的待遇。

 

問：兼職者的權(quán)益該如何保護(hù)？

 

答：非全日制勞動關(guān)系雖然屬于勞動關(guān)系，但是其與全日制勞動關(guān)系還是有所區(qū)別的。兩者在書面勞動合同簽訂、試用期、勞動關(guān)系終止、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付、社會保險(xiǎn)繳納等方面還是存在差異的。較之全日制勞動關(guān)系，非全日制勞動關(guān)系更加靈活，對于勞動者的保護(hù)也沒有全日制勞動關(guān)系那么全面。但這并不代表用人單位可以借著“非全日制勞動關(guān)系”的幌子來侵害勞動者的權(quán)益。實(shí)踐中，如果勞動者實(shí)際在用人單位的工作時(shí)間每天超過四小時(shí)，每周超過二十四小時(shí)，那么很有可能會被直接認(rèn)定為全日制勞動關(guān)系。同時(shí)，《勞動合同法》對于非全日制用工的工資支付也進(jìn)行了規(guī)定。第七十二條規(guī)定：“非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。非全日制用工勞動報(bào)酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。”

 

作為非全日制勞動者，應(yīng)當(dāng)要求用人單位按規(guī)定為自己繳納工傷保險(xiǎn)，按時(shí)發(fā)放工資，控制工作時(shí)間，切實(shí)保護(hù)自己的合法權(quán)益。